1953年，國(guó)家在青島組織科技人員開(kāi)發(fā)出中國(guó)國(guó)內(nèi)第一瓶碳酸飲料—嶗山可樂(lè)。由于配方獨(dú)樹(shù)一幟，以嶗山可樂(lè)為主的嶗山品牌飲料在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間里風(fēng)靡國(guó)內(nèi)市場(chǎng)，尤其是從1980年到1990年初，嶗山可樂(lè)一直供不應(yīng)求。然而，也就是在1990年代初，在“洋可樂(lè)”相繼登陸中國(guó)市場(chǎng)，特別是國(guó)外大牌可樂(lè)生產(chǎn)商在青建立分裝廠后,其經(jīng)濟(jì)實(shí)力和網(wǎng)絡(luò)密布的營(yíng)銷方式，使嶗山可樂(lè)遭到致命打擊。到1990年代中期，嶗山可樂(lè)逐漸從市場(chǎng)中淡出，青島汽水廠也從此處于停產(chǎn)狀態(tài)。

直到2004年，嶗山可樂(lè)成功復(fù)出后，青島嶗山礦泉水有限公司于2009年8月21日提交了發(fā)明主題為“健康型可樂(lè)配方”的申請(qǐng)文本。

但就該專利申請(qǐng)的第一次審查意見(jiàn)來(lái)看，申請(qǐng)人已在申請(qǐng)日前公開(kāi)了嶗山可樂(lè)的大部分配方，授權(quán)前景并不樂(lè)觀，部分審查意見(jiàn)如下：

“權(quán)利要求1請(qǐng)求保護(hù)一種健康型可樂(lè)產(chǎn)品。對(duì)比文件1(李常青，嶗山可樂(lè):王者歸來(lái)雄風(fēng)起,《青島財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)》，2006年10月 30日，第A5頁(yè))公開(kāi)了嶗山可樂(lè)是在嶗山礦泉水(一種水)的基礎(chǔ)上，添加了烏棗、白芷、砂仁、良姜、丁香等中草藥成分(可樂(lè)原漿)形成的。權(quán)利要求1與對(duì)比文件1的區(qū)別技術(shù)特征為:權(quán)利要求1可樂(lè)原漿中還包括咖啡和小茴香，并限定了各原料的配比。然而，咖啡和小茴香本領(lǐng)域常用的飲料添加原料:而各組分的配比是本領(lǐng)域技術(shù)人員根據(jù)口感需要經(jīng)有限實(shí)驗(yàn)即可確定的，且說(shuō)明書(shū)中未記載帶來(lái)意料不到的技術(shù)效果。因此，在該對(duì)比文件的基礎(chǔ)上結(jié)合上述公知常識(shí)以獲得該權(quán)利要求所要求保護(hù)的技術(shù)方案，對(duì)所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員來(lái)說(shuō)是顯而易見(jiàn)的，因此該權(quán)利要求所要求保護(hù)的技術(shù)方案不具備突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，因而不具備創(chuàng)造性?！?/p>

顯然，該申請(qǐng)文本的審查并沒(méi)有因嶗山可樂(lè)過(guò)往的暢銷而給嶗山可樂(lè)的專利申請(qǐng)開(kāi)小灶（當(dāng)然也不會(huì)直接認(rèn)為申請(qǐng)文本涉及的健康型可樂(lè)就是市售的嶗山可樂(lè)），相反的非常專業(yè)的給出了如前述難以答復(fù)的審查意見(jiàn)。

總結(jié)一下前述的審查意見(jiàn)，無(wú)非是：

嶗山可樂(lè)大部分的原料已經(jīng)被公開(kāi)（烏棗、白芷、砂仁、良姜、丁香）；

嶗山可樂(lè)少部分的原料可以被常規(guī)選用（咖啡、小茴香）；

嶗山可樂(lè)各原料用量的選用可以有限次實(shí)驗(yàn)。

熟悉的“組合拳”：“常規(guī)選用”和“有限次實(shí)驗(yàn)”又一次擺在了面前。

當(dāng)然這也無(wú)可非議，要知道嶗山可樂(lè)早在1953年就已經(jīng)出現(xiàn)在大眾視野里，經(jīng)過(guò)如此多年的時(shí)間，本領(lǐng)域技術(shù)人員完全可以預(yù)期一款口味相近的“健康型可樂(lè)”產(chǎn)品，從預(yù)料不到的技術(shù)效果角度來(lái)看，在申請(qǐng)文本具體實(shí)施方式中并未給出所取得的技術(shù)效果的情況下，并沒(méi)有明顯的爭(zhēng)辯空間。

那是否可以通過(guò)“突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)”和“顯著的進(jìn)步”來(lái)進(jìn)行答復(fù)呢？

想到這，筆者突然發(fā)現(xiàn)自己忽略了一個(gè)重要的點(diǎn)——為什么不去查一下當(dāng)初申請(qǐng)人的意見(jiàn)陳述書(shū)呢？

然而，截至撰稿此段落前，筆者在專利業(yè)務(wù)辦理系統(tǒng)中提交的專利文檔查閱申請(qǐng)還并沒(méi)有通過(guò)，只能結(jié)合現(xiàn)有的其他證據(jù)去推測(cè)申請(qǐng)人的意見(jiàn)陳述。

根據(jù)申請(qǐng)人在答復(fù)兩次審查意見(jiàn)提交的權(quán)利要求書(shū)來(lái)看，權(quán)利要求1并沒(méi)有進(jìn)行改動(dòng)：

針對(duì)第一次審查意見(jiàn)提交的權(quán)利要求書(shū)：

針對(duì)第二次審查意見(jiàn)提交的權(quán)利要求書(shū)：

可見(jiàn)二者的區(qū)別在于，對(duì)可樂(lè)原漿原料的限定內(nèi)容，由開(kāi)放式撰寫(xiě)修改為了封閉式撰寫(xiě)。

但是這樣做的意義是什么呢？筆者便查看了第二次審查意見(jiàn)通知書(shū)一探究竟：

然而結(jié)合第二次審查意見(jiàn)通知書(shū)可以看出，審查意見(jiàn)并指出權(quán)利要求1的缺陷，因此可以確定申請(qǐng)人在第一次意見(jiàn)陳述后便克服了審查意見(jiàn)認(rèn)定的創(chuàng)造性缺陷，封閉式撰寫(xiě)的修改與取得專利權(quán)并無(wú)明顯關(guān)聯(lián)。

問(wèn)題又回到了申請(qǐng)人對(duì)于第一次審查意見(jiàn)，到底陳述了什么，使得在僅修改不符合《專利法》第26條第4款的缺陷的情況下，取得專利授權(quán)？

終于，經(jīng)過(guò)筆者的耐心等待，在2024年5月9日收到了國(guó)知局制作的專利文檔查閱內(nèi)容。

讓筆者難以預(yù)料的是，申請(qǐng)人以一種簡(jiǎn)單直白的方式直截了當(dāng)?shù)倪M(jìn)行了爭(zhēng)辯，直白來(lái)說(shuō)就是：

如果就審查員所說(shuō)的“常規(guī)選用”和“有限次實(shí)驗(yàn)”，便可以得到產(chǎn)品配方的話，那么可口可樂(lè)的配方早就天下大白了。

原文如下：

筆者：“好有道理！”

但是筆者需要說(shuō)明的是，嶗山可樂(lè)有關(guān)的專利申請(qǐng)的答復(fù)思路（從答復(fù)內(nèi)容中可以看出，其實(shí)審查的雙方都已經(jīng)默認(rèn)健康型可樂(lè)=嶗山可樂(lè)）萬(wàn)萬(wàn)不可能直接簡(jiǎn)單套用在日常的答復(fù)過(guò)程中，嶗山可樂(lè)可是暢銷了50多年的飲料產(chǎn)品，其本身的暢銷便可以一定水平的說(shuō)明了發(fā)明的非顯而易見(jiàn)性，哪怕嚴(yán)格從“發(fā)明在商業(yè)上獲得成功”結(jié)合證據(jù)論述嶗山可樂(lè)的成功是發(fā)明的技術(shù)特征直接導(dǎo)致的，對(duì)于申請(qǐng)人也不見(jiàn)得是一件難事。

綜合上述專利申請(qǐng)的“大背景”與日常的專利申請(qǐng)的差異較大，筆者便不再分析其中可以學(xué)習(xí)的地方，僅作為一件專利有關(guān)的趣事分享。

文末附上本文涉及的專利申請(qǐng)的申請(qǐng)文件、中間文件、通知書(shū)及意見(jiàn)陳述書(shū)的獲取方式：

1.除意見(jiàn)陳述書(shū)的其他申請(qǐng)文件、中間文件及通知書(shū)的獲取方式：

（1）打開(kāi)專利業(yè)務(wù)辦理系統(tǒng) (cnipa.gov.cn)，點(diǎn)擊專利審查信息查詢下的“專利審查信息查詢”

（2）填寫(xiě)需要查詢的申請(qǐng)?zhí)柤纯?/p>

2.非申請(qǐng)人本人的意見(jiàn)陳述書(shū)查詢方式：

（1）同樣打開(kāi)專利業(yè)務(wù)辦理系統(tǒng) (cnipa.gov.cn)，點(diǎn)擊專利事務(wù)服務(wù)下的“專利文檔查閱復(fù)制”

（2）在業(yè)務(wù)辦理下，點(diǎn)擊“業(yè)務(wù)辦理”：

（3）專利事務(wù)名稱點(diǎn)擊“專利文檔查閱”：

（4）填寫(xiě)請(qǐng)求人姓名、地區(qū)及電話：

（5）輸入需要查詢的申請(qǐng)?zhí)?，并點(diǎn)擊 “查詢”：

（6）填寫(xiě)其他查詢內(nèi)容為“第N（N=1、2、3或更多）次審查意見(jiàn)通知書(shū)的意見(jiàn)陳述書(shū)”，選擇辦理用途，保險(xiǎn)起見(jiàn)還需要提交身份證明文件（身份證掃描文件，實(shí)測(cè)可以不用提交），最后點(diǎn)擊下方的“保存并繼續(xù)”：

（7）返回上一級(jí)頁(yè)面，點(diǎn)擊提交即可：

（8）安心等待國(guó)知局回復(fù)即可。

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